[1] | (美)E·博登海默:《法理学法律哲学与法律方法》,邓正来译,中国政法大学出版社1999年版,页279。
|
[2] | George P. Fletcher, Rethinking Criminal Law, Oxford University Press,2000, p.xix.
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[3] | 参见(英)马丁·洛克林:《剑与天平—法律与政治关系的省察》,高秦伟译,北京大学出版社2011年版,译者序,页4。
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[4] | “过度刑法化”,亦称“刑法过度化”、“过度犯罪化”。本文根据表达习惯的需要,交互使用。另外,本文作者在其他场合也常使用“刑法泛化”或“泛刑法化”,参见何荣功:《自由秩序与自由刑法理论》,北京大学出版社2013年版。
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[5] | Andrew Ashworth,“Conceptions of Over criminalization”,5 Ohio State Journal of Criminal Law,407(2008).
|
[6] | 参见(美)哈伯特L.帕克:《刑事制裁的界限》,梁根林等译,法律出版社2008年版,页360。
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[7] | Douglas Husak, Overcriminalization : The Limits of the Criminal Law , Oxford University Press,2009,pp.3 —32.
|
[8] | Andrew Ashworth and Lucia Zedner,“Defending the Criminal Law: Reflections on the Changing Character of Crime, Procedure, and Sanctions”,2 Criminal Law and Philosophy, 22(2008).
|
[9] | Jonathan Herring, Criminal Law : Text, Cases and Materials (5th Edition ) , Oxford University Press,2012,pp.11 —12.
|
[10] | (英)威廉·葛德文:《政治正义论》(下卷),何慕李译,商务印书馆1980年版,页141。
|
[11] | (英)休谟:《人性论》(上册),关文运译,商务印书馆1980年版,页2、3-4。
|
[12] | 参见(英)麦金德:《民主的理想与现实》,武原译,商务印书馆1965年版,页162。
|
[13] | (法)卢梭:《论人类不平等的起源和基础》,李常山译,商务印书馆1997年版,页83。
|
[14] | (德)康德:《道德形而上学原理》,苗力田译,上海人民出版社1986年版,页80。
|
[15] | 《马克思恩格斯选集》(第3卷),人民出版社1972年版,页71。
|
[16] | 参见(法)孟德斯鸠:《论法的精神》(上),张雁深译,商务印书馆2002年版,页1。
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[17] | 同上注,页3。
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[18] | 参见周少华:“法律中的语言游戏与权力分配”,《法制与社会发展》2006年第5期。
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[19] | 洛克林,见前注[3],页8。
|
[20] | 洛克林,见前注[3],页14。
|
[21] | 参见沈宗灵:《现代西方法理学》,北京大学出版社1992年版,页65。
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[22] | 参见邢馨宇、邱兴隆:“刑法的修改:轨迹、应然与实然—兼及对刑法修正案(八)的评价”,《法学研究》2011年第2期。
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[23] | 刘艳红:“我国应停止犯罪化的刑事立法”,《法学》2011年第11期。
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[24] | “过度刑法化”在思维上的表现,简单地说,就是当社会中出现某种问题时,国家和社会民众总会情不自禁地想到动用刑法解决。我国刑法立法和司法上的过度刑法化现象,也是“过度刑法思维”的表现与外化。该问题本文不专门展开。
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[25] | (英)弗里德利希·冯.哈耶克:《法律、立法与自由》(第1卷),邓正来、张守东、李静冰译,中国大百科全书出版社2000年版,页113。
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[26] | 参见黄太云:“《刑法修正案(六)》的理解与适用(下)”,《人民检察》2008年第8期(上)。
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[27] | 同上注。
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[28] | 参见黄太云:“《刑法修正案(八)》解读(二)”,《人民检察》2011年第7期。
|
[29] | 同上注。
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[30] | 参见梁慧星:“‘恶意欠薪’入罪有坚实的民意基础”,载《新京报》2010年3月14日。
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[31] | (日)川岛武宜:《现代化与法》,王志安等译,中国政法大学出版社2004年版,页242。
|
[32] | 参见吕世伦:《西方法律思想源流论》,中国人民公安大学出版社1993年版,页232。
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[33] | 在我国刑法理论上,一般认为行为犯和抽象危险犯是不同的。由于两者采取的都是行为构成要件,所以,本文不再区分两者,而是一并论述。
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[34] | 参见林东茂:《危险犯与经济刑法》,台湾五南图书出版公司1996年版,页15。
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[35] | 同上注,页16-21。
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[36] | 同样的问题还存在于虚报注册资本罪、虚假出资罪、抽逃出资罪中。随着最新《公司法》和全国人民代表大会常务委员会《关于﹤中华人民共和国刑法﹥第一百五十八条、第一百五十九条的解释》的颁布,上述三个犯罪中存在的该问题随即解决。
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[37] | 参见梁根林:《刑事法网:扩张与限缩》,法律出版社2005年版,页5。
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[38] | 参见(日)山口厚:《刑法总论》,付立庆、刘隽译,中国人民大学出版社2011年版,页17。
|
[39] | 参见周少华:《刑法之适应性:刑事法治的实践逻辑》,法律出版社2012年版,页32。
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[40] | 参见陈景清:“假发票大规模侵袭中央部门成谋取违法利益手段”,载《中华工商时报》2012年1月14日。
|
[41] | 刘艳红:“当下中国刑事立法应当如何谦抑?—以恶意欠薪行为入罪为例之批判性分析”,《环球法律评论》2012年第2期。
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[42] | 参见张明楷:《刑法学》,法律出版社2011年版,页610。
|
[43] | 参见张明:“论以危险方法危害公共安全罪—扩大适用的成因与限制适用的规则”,《国家检察官学院学报》2012年第4期。
|
[44] | 参见刘光圣:“违法建设治理中的刑法适用”,《人民检察》2012年第4期。
|
[45] | 参见金泽刚:“销售假冒伟哥的行为如何定罪量刑—兼论非法经营案件的法律适用问题”,《法学》2006年第9期。
|
[46] | 参见高翼飞:“从扩张走向变异:非法经营足罪如何摆脱‘口袋罪’的宿命”,《政治与法律》2012年第3期。
|
[47] | 陈志武:《金融的逻辑》,国际文化出版公司2009年版,页100。
|
[48] | Sanford H. Kadish,“The Crisis of Overcriminalization”,7 American Criminal Law Quarterly 1734(1968-1969).
|
[49] | 参见陈新民:《宪法基本权利之基本理论》(上),台湾元照出版公司1999年版,页213。
|
[50] | (美)萨缪尔森:《经济学》,胡代光等译,北京经济学院出版社1996年版,页14。
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[51] | 参见周光权:“论刑法的公众认同”,载《检察日报》2002年7月12日。
|
[52] | 参见(法)米海依尔·戴尔玛斯—马蒂:《刑事政策的主要体系》,卢建平译,法律出版社2000年版,页1。
|
[53] | 参见胡康生、李福成主编:《中华人民共和国刑法释义》,法律出版社1997年版,页2。
|
[54] | 参见郎胜:“《刑法修正案(八)》解读”,《国家检察官学院学报》2011年第2期。
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[55] | 参见卢建平:“刑事政策与刑法关系论纲”,《法治研究》2011年第5期。
|
[56] | 孟德斯鸠,见前注[16],页154。
|
[57] | 参见钱正荣:“‘议行合一’的‘前世’与‘今生’”,《传承》2009年第11期。
|
[58] | 参见宋明:“论和谐社会纠纷解决机制的科学配置”,《大连干部学刊》2008年第4期。
|
[59] | 参见(英)休谟:《道德原则研究》,曾晓平译,商务印书馆2001年版,页145。
|
[60] | 刘艳红,见前注[41]。
|
[61] | 参见卢建平:“关于醉驾入刑的理性审视”,《法律资讯》2011年第6期。
|
[62] | (意)贝卡里亚:《论犯罪与刑罚》,黄风译,中国大百科全书出版社1993年版,页59。
|
[63] | 参见(奥)尤根·埃利希:《法律社会学基本原理》,叶名怡、袁震译,九州出版社2007年版,前言,页3。
|
[64] | 参见肖世杰:“法律的公众认同、功能期许与道德承载—对刑法修正案(八)的复眼式解读”,《法学研究》2011年第4期。
|
[65] | 川岛武宜,见前注[31],页251-252。
|
[66] | 川岛武宜,见前注[31],页230。
|
[67] | 川岛武宜,见前注[31],页263。
|
[68] | 参见姚建宗:“论法律与政治的共生:法律政治学导论”,《学习与探索》2010年第4期。
|
[69] | 参见姚建宗:“法律的政治逻辑阐释”,《政治学研究》2010年第2期。
|
[70] | 川岛武宜,见前注[31],页263。
|
[71] | (美)P.S.阿蒂亚、R.S.萨默斯:《英美法中的形式与实质—法律推理、法律理论与法律制度比较研究》,金敏、陈林林、王笑红译,中国政法大学出版社2005年版,页61。
|
[72] | 周少华,见前注[39],页94。
|
[73] | 参见(日)大塚仁:《刑法概说(总论)》,冯军译,中国人民大学出版社2003年版,页20。
|
[74] | 张明楷,见前注[42],页20;何荣功:“经济自由与经济刑法正当性的体系思考”,《法学评论》2014年第6期。
|
[75] | 洛克林,见前注[3],页104。
|
[76] | 陈新民,见前注[49],页141以下。
|
[77] | 参见(英)彼得﹒斯坦、约翰﹒香德:《西方社会的法律价值》,王献平译,中国法制出版社2004年版,页364。
|
[78] | 洛克林,见前注[3],页117。
|
[79] | 斯坦等,见前注[77],页55。
|
[80] | (英)约瑟夫·拉兹:《法律的权威》,朱峰译,法律出版社2005年版,页187。
|
[81] | (美)H·W.埃尔曼:《比较法律文化》,贺卫方、高鸿均译,三联书店1990年版,页67。
|
[82] | 洛克林,见前注[3],页86。
|
[83] | 洛克林,见前注[3],页110。
|
[84] | 周少华,见前注[39],页32。
|
[85] | Jonathan Herring, Great Debates in Criminal Law(2nd edition), Palgrave Macmillan Press,2012. p.14.
|
[86] | Douglas Husak,“The Criminal Law As Last Resort" 24 (2) Oxford Journal of Legal Studies , 217 (2004).
|
[87] | Andrew Ashworth, Principles of Criminal Law(6th Edition), Oxford University Press, 2009, pp.31 —34.
|
[88] | 梁根林,见前注[37],页34。
|
[89] | 周少华,见前注[39],页194。
|
[90] | 斯坦等,见前注[77],页130。
|
[91] | S. Bennand R. Peters, Social Principles and the Democratic State, Allen & Unwin Press,1959, p.227.
|
[92] | 帕克,见前注[6],页247。
|
[93] | 梁根林,见前注[37],页34。
|
[94] | 参见陈兴良:“社会危害性理论:进一步的批评性清理”,《中国法学》2006年第4期。
|
[95] | 参见王海明:“论经济自由原则”,《齐鲁学刊》2007年第3期。
|
[96] | 沈宗灵,见前注[21],页61。
|
[97] | 参见(美)查尔斯·霍顿.库利:《人类本性与社会秩序》,包凡一、王源译,华夏出版社1999年版,页296。
|
[98] | 洛克林,见前注[3],页110。
|
[99] | 参见(美)P·诺内特、P·塞尔兹尼克:《转变中的法律与社会:迈向回应型法》,张志铭译,中国政法大学出版社2004年版,页18-19。
|
[100] | 参见陈兴良:“宽严相济刑事政策研究”,《法学杂志》2006年第3期。
|
[101] | 梁根林,见前注[37],代自序,页7。
|
[102] | 梁根林,见前注[37],页2。
|
[103] | 帕克,见前注[6],页363。
|
[104] | 洛克林,见前注[3],页6。
|
[105] | 卓泽渊:《法的价值论》,法律出版社2006年版,页4。
|
[106] | 参见(德)克劳斯·罗可辛:“对批判立法之法益概念的检视”,陈璇译,《法学评论》2015年第1期。
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